昨日，國家司法考試(非延考區(qū))剛剛落下帷幕，但由此引發(fā)的一場爭論卻正在上演：我國最大的司法考試輔導機構(gòu)———萬國學校的刑法專家、中國公安大學副教授、北大刑法學博士韓友誼，在今年的司法考試輔導班上授課時指出，今年的司法部指定教材明確將變性手術(shù)排除在了正常的醫(yī)療行為之外，從而間接確認了醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害犯罪。

　　由于司法考試教材的權(quán)威性和刑事處罰本身的嚴厲，此言一出，立即引起法律界的爭論和社會巨震。

　　對此，北京大學法學院教授陳興良認為，變性手術(shù)屬于醫(yī)療行為，且醫(yī)生沒有傷害故意，所以不構(gòu)成犯罪。中國政法大學教授阮齊林則認為，醫(yī)生做變性手術(shù)是否構(gòu)成犯罪，應看當事人進行變性的目的是什么。

　　而曾親身經(jīng)歷該手術(shù)的成都變性人章琳則稱，變性手術(shù)并沒傷害到其他人，若禁止變性手術(shù)，則會對像她一樣“生錯性別”的人，關閉了最后一扇獲得幸福的大門。

　　您認為醫(yī)生做變性手術(shù)是否涉嫌犯罪？國家應怎樣加以規(guī)范和明確……今日，本報開通熱線電話86613333-2，聽取法律界、醫(yī)學界等來自社會各界的聲音。

　　首拋

　　觀點

　　中國公安大學副教授韓友誼：

　　實施變性手術(shù) 醫(yī)生涉嫌犯罪

　　記者查閱了2008年國家司法考試輔導用書，發(fā)現(xiàn)其中確實將變性手術(shù)排除在正常的醫(yī)療行為之外。司法考試是我國司法界最權(quán)威的考試，其觀點的影響力可想而知。中國公安大學副教授韓友誼就此認為，這一觀點間接確認了醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害犯罪。

　　“通常在他人身上動刀，甚至切除他人身體器官都是違法的，但得到被害人許可、運動比賽中的傷害和醫(yī)療行為等3種情況例外�！表n友誼指出，有人認為變性手術(shù)合法，認為此行為屬醫(yī)療行為，而且得到被害人許可。對此，韓持反對觀點。

　　“希望變性是一個心理問題，它并不是傳統(tǒng)意義上的生理疾病。”韓友誼說，變性人幾乎都擁有健康的生殖器官，生理上都是健康人，他們需要的是心理治療，而不是切除健康器官。而變性手術(shù)并不是為患者解除病痛，相反還切除了健康的器官，所以不應認為屬于醫(yī)療行為。

　　那么，如果征得對方許可，變性手術(shù)合法嗎？韓友誼反駁說，“被害人許可只在輕傷范圍內(nèi)有效，重傷和死亡都是無效的。”

　　韓友誼稱，身體健康權(quán)和生命權(quán)是公民的基本權(quán)利，不得隨意侵害，但公民在一定程度上可以處分自己的身體健康權(quán)，比如可以允許別人打自己一拳，這不算違法。不過，這種處分并不是無限的，雖然我國刑法并沒直接規(guī)定，但從司法實踐和立法精神中可以推出造成重傷和死亡的結(jié)果時，被害人許可不能免除對方的刑事責任。比如，我國現(xiàn)在“安樂死”仍是違法的，所以允許醫(yī)生殺死自己，并不能免除醫(yī)生的刑事責任。而目前做變性手術(shù)，是將人體的生殖器官切除，從傷害程度上講，肯定構(gòu)成重傷了。因此，醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害罪。

　　“目前世界上只有泰國等少數(shù)國家允許施行變性手術(shù)�！表n友誼介紹，日本在1979年就發(fā)生過一個醫(yī)生因做變性手術(shù)被判故意傷害罪的案例。

　　反方

　　說法

　　北京大學法學院教授陳興良：

　　變性手術(shù)屬醫(yī)療行為，醫(yī)生無傷害故意

　　據(jù)了解，我國刑法規(guī)定，故意傷害罪造成重傷的將被判處3到10年有期徒刑。而在我國，變性手術(shù)已不鮮見。有人指出，如果韓友誼的這個觀點一旦被廣泛認可，很多操作過變性手術(shù)的醫(yī)生都會因此獲罪，至少也是3年有期徒刑。這個觀點的影響可想而知。但對此，刑法學界內(nèi)部一些重量級的專家有著不同看法。

　　“醫(yī)生做變性手術(shù)是不構(gòu)成犯罪的�！敝袊�刑法泰斗、北京大學法學院教授陳興良說，醫(yī)生做變性手術(shù)可以理解為醫(yī)療行為。同時，構(gòu)成犯罪必須同時滿足主觀方面、客觀方面、主體、客體4個要件。醫(yī)生在做變性手術(shù)時，想的是怎樣減少患者的病痛，至少是心理上的病痛，讓他們生活得更好、更幸福，而沒有傷害他們的犯罪故意。所以，因缺乏犯罪主觀方面而不可能被認定為犯罪。

　　折衷

　　說法

　　中國政法大學教授阮齊林：

　　是否犯罪要看變性目的，不能一刀切

　　中國刑法學界另一位大師級人物———中國政法大學教授阮齊林的觀點比較折衷。他認為，醫(yī)生給患者做手術(shù)切除患者器官要合法必須符合3個條件。首先，必須得到患者許可；其次，醫(yī)生要嚴格按照醫(yī)療常規(guī)操作方法進行手術(shù)，醫(yī)療試驗等不在此列；第三，必須屬于醫(yī)療行為，目的在于解除患者病痛，不具有社會危害性。

　　如果變性手術(shù)的患者是因為有疾病，即使是心理有疾病，其他方法又不能治愈，只能采取變性方式，才能解除這種痛苦，此時變性手術(shù)因為有積極的治療意義，屬于醫(yī)療行為。但如果變性手術(shù)的當事人是有其他疾病以外的其他原因而要求做變性手術(shù)，此時變性手術(shù)就沒有任何治療意義，不屬于醫(yī)療行為。因此，醫(yī)生做變性手術(shù)是否犯罪，應根據(jù)患者做變性手術(shù)時的目的而定，不能“一刀切”認為構(gòu)成犯罪或者不構(gòu)成犯罪。

　　變性者說

　　手術(shù)沒傷害任何人

　　反而讓我找到幸福

　　對于醫(yī)生做變性手術(shù)涉嫌故意傷害罪的觀點，成都變性人章琳顯得很不解。

　　“我不知道這些法律專家是咋想的，做變性手術(shù)并沒傷害任何人，不做反而容易留下社會問題�！闭铝照f，她原本雖是男兒身，但天生有著女人的性格，膽小柔弱，希望有男人能依靠，還喜歡穿女人的衣服、化妝……她曾試圖壓抑自己，在家人和周圍人的影響下結(jié)了婚。但婚后，她在妻子身上并沒找到幸福，反而更想變成女兒身。在經(jīng)歷了一段痛苦的婚姻后，她決意變性。

　　“如果不準我做變性手術(shù)，我寧愿去死�！闭铝照f，做了變性手術(shù)后，她嫁給了一名男子，找到了自己的幸福。雖然有很多人會用異樣的眼光看她，但她覺得變性是值得的。

　　后來，很多希望變性的人和她取得了聯(lián)系。通過接觸，她發(fā)現(xiàn)，和她一樣，很多人做變性手術(shù)，都是因為確實無法再在男性這個性別下生存了。而做變性手術(shù)即使是一種傷害，也是傷害了他們自己的身體，沒有傷害到別人。若禁止變性手術(shù)，則可能剝奪他們活下去的希望，造成的結(jié)果只能是更多的人痛苦地活在這個世界上，甚至過早地離開這個世界。(本報記者 李凌鵬 蔡小莉)